离婚冷静期的弊端(善意的提醒反而不理解)

发布时间:2020-09-15    来源:业界动态    浏览:

  “设定离婚冷静期是善意的提醒”,论《民法典》中的婚姻家庭草案

  经过五年的编纂,中国即将进入民法典时代。

  编纂民法典是十八届四中全会提出的一项立法任务。这部被誉为社会生活百科全书的法典,影响着人们生活的方方面面,关系到私人权利的保护和社会责任的实现,备受关注。

  民法典草案将提交第十三届全国人民代表大会第三次会议审议。新中国第一部民法典即将准备就绪,中国大陆法系将迎来民法典时代。《民法典》即将出台之际,本文采访了中国政法大学教授、中国婚姻家庭研究会副会长夏寅兰,详细分析了婚姻家庭民法典草案的立法精神和特点。

  据她观察,《民法典》编纂开始后,婚姻家庭草案的相关内容受到了社会的广泛关注。经过多次审议和征求意见,草案不断修改和完善相关规定,积极回应了时代的需要和人民的期望。

离婚冷静期的弊端(善意的提醒反而不理解)

比如,要明确夫妻共同债务的范围,完善关于解除婚姻关系情形的规定,确立收养应当遵循对被收养人最有利的原则。夏银兰指出,草案始终以正确的婚姻家庭观念为指导,体现了立法的与时俱进、问题导向和尊重民意。注重中国婚姻家庭文化特色和理念,强化未成年人等弱者利益保护澎湃新闻:我国婚姻家庭立法迄今已走过整整70年。据您观察,婚姻家庭立法有何历程?夏吟兰:1950年,我国颁布的首部婚姻法确立婚姻自由”一夫一妻”男女权利平等”等原则,奠定了我国婚姻家庭立法的基础;1980年通过的新婚姻法将感情确已破裂”作为离婚的条件,进一步明晰了婚姻自由”概念和内涵;2001年婚姻法大修,禁止家庭暴力”离婚救济制度”等内容,强化了对婚姻家庭中弱势群体的保护,是男女权利平等”理念的继续发展。      

  从强调形式上的平等到注重实质上的平等,再到照顾弱势群体的利益,中国的婚姻家庭立法不仅反映了社会的发展和进步,而且始终保持着正确的婚姻家庭观念的领先地位。

  《婚姻法》颁布以来,我国婚姻家庭关系经过多部法律的调整,导致婚姻家庭法律规范长期处于体系不完整、结构不一致、内容不协调的状态。然而,2001年《婚姻法》修订留下的问题和疏漏造成了司法混乱和执法不一。因此,在民法法典化的过程中,迫切需要制定一部结构统一、体系完备、逻辑严密的婚姻家庭法。澎湃新闻:此次民法典婚姻家庭编草案有何亮点和进步?夏吟兰:2017年开始编纂的 《民法典婚姻家庭编(草案)》 是民法典中的重要组成部分,是社会生活百科全书中的重要一编。此次编纂是在2001年 《婚姻法(修正案)》 以及1998年修订的 《收养法》 的基础上修改完善的,在体例上将收养法纳入婚姻家庭编,完成了婚姻家庭编内部体系的完整统一。

  在立法价值上,本汇编特别关注中国婚姻家庭文化的特点和理念,重视婚姻家庭关系的人性和人文关怀,维护婚姻家庭的伦理属性和群体价值,坚持尊老爱幼,把维护婚姻家庭关系的平等、互爱、和谐、诚信作为婚姻家庭立法的宗旨。同时,在具体规定中,要进一步加强对未成年人、老年人等弱势群体利益的保护,实现法律的实体正义。

离婚冷静期的弊端(善意的提醒反而不理解)

《民法典婚姻家庭编》增加了建立优良家庭作风、弘扬家庭美德、重视家庭文明建设的规定,以加强社会主义核心价值观在婚姻家庭中的主导作用。增加了亲属、近亲属和家庭成员的一般规定,划定了具有法定权利和义务的亲属的界限。修改具体规定中禁止结婚的条件,完善无效婚姻和可撤销婚姻制度;增加日常家事代理、婚姻生产分析、夫妻共同债务认定、离婚冷静期登记、亲子关系确认与否认、离婚损害赔偿;社会上有要求,有声音,比如取消家务劳动经济补偿制度的适用前提,修改完善收养条件,司法实践中有很多创新和亮点。夫妻共同债务认定规则基本解决被负债”问题,债务范围待厘清澎湃新闻:民法典婚姻家庭编草案在征求意见过程中,有关夫妻共同债务问题最受关注。您怎么看?夏吟兰:随着经济社会的进步,夫或妻与外部的财产联系变得日益频繁,夫妻财产的类型趋于多样与复杂化,夫妻财产法遂成为亲属财产法乃至婚姻家庭法的主要内容。然而,从修改的内容来看,涉及夫妻财产法的内容并不多,仅规定其他劳务报酬及投资收益属于夫妻共同财产、夫妻婚内分割共同财产的情形以及扩大离婚家务补偿的范围。澎湃新闻:您此前曾建议民法典婚姻家庭编草案应明确规定哪些是夫妻共同债务,哪些是个人债务。目前,有关夫妻共同债务的规制是否已经得到厘清?夏吟兰:近年来,夫妻债务如何认定一直是热点话题。夫妻共同债务的认定是此次婚姻家庭编立法过程中的热点、难点问题。2018年1月最高人民法院在充分调研的基础上,根据婚姻法的相关规定,颁布了 《关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》 :夫妻双方共同签字或者夫妻一方事后追认等共同意思表示所负的债务,应当认定为夫妻共同债务。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义为家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院应予支持。夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的,人民法院不予支持,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。      

  《婚姻家庭法》草案经过反复讨论,最终将司法解释上升为法律,并对如何认定夫妻共同债务作出明确规定:夫妻双方共同签字或一方夫妻事后追认的债务,以及婚姻关系存续期间一方夫妻以自己的名义为家庭日常需要所支付的债务,应认定为夫妻共同债务;夫妻一方在婚姻存续期间以自己名义发生的超出家庭日常需要的债务,不属于夫妻共同债务,但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意愿的除外。“。这一规定平衡了夫妻双方和债权人的利益,特别注重保护非债务人(主要是女方)的权益,基本解决了司法实践中一方欠债的问题。

  当然,我们也应该看到,这一规定只是确立了夫妻共同债务的认定规则,并没有真正解决夫妻共同债务的范围问题。至于夫妻共同债务的清算规则,只规定夫妻共同债务应当一并偿还。共同财产不足清偿的,双方协商清偿;协议不成的,由人民法院判决。问题是,人民法院根据什么判决判决,有清偿能力的一方应承担清偿责任,还是双方平等承担清偿责任?还是以自己名义借款的一方承担清偿责任,不借款的一方只承担清偿夫妻共同财产的责任?这些问题还需要进一步研究,在立法解释或司法解释中做出相应的规定。保障患有疾病的人结婚权利,明确赋予无过错方索赔权澎湃新闻:根据现行婚姻法,患有医学上认为不应当结婚的疾病者禁止结婚。一方患有重大疾病是否必然成为结婚的阻碍?夏吟兰:在这一问题上,民法典婚姻家庭编草案作出了修改:尊重当事人的婚姻自主权。所谓疾病婚指的是患有医学上认为不应当结婚的疾病的人不能结婚。这在现行婚姻法中指的是禁止结婚的条件,此次修改时改为一方患有重大疾病的,应当在办理结婚登记之前告知对方。

  根据新规定,重疾一方告知非常重要,要在结婚登记前履行。如果不如实告知,对方有权请求人民法院撤销婚姻。

  换句话说,如果一方得了重疾,而另一方知道,其婚姻自由就得到保障。如果一方身患重病,但另一方仍愿意与之结婚,这样的婚姻也受法律保护。因此,将疾病婚姻从禁婚改为可撤销婚姻的目的是为了保护患病者的婚姻权利和自由。澎湃新闻:此次婚姻家庭编还新增一款规定:婚姻无效或者被撤销的,无过错方有权请求损害赔偿。这意味着什么?夏吟兰:如果有重大疾病没有告知对方,对方可以到法院请求撤销该婚姻,而且同时无过错方可以要求隐匿病情的一方损害赔偿。因为患病的一方明知自己有病而故意隐瞒,欺骗了对方,违反了民法的诚信原则,应当承担损害赔偿的民事责任。

  现行法律规定,同居期间取得的财产,由当事人协议处理。协议不成的,人民法院按照照顾无辜方的原则判决。对于无过错方,婚姻家庭草案除了适当分割财产外,还明确赋予婚姻无效或被撤销的无过错方要求赔偿的权利,无过错方有权要求过错方赔偿其精神损害和财产损失。规制婚内出轨等离婚损害赔偿纠纷,建议增设婚姻住所商定权澎湃新闻:现实中,也有涉及到婚内出轨导致离婚的现象,受害方能否获得赔偿?如何处理婚内出轨引发的离婚损害赔偿请求?夏吟兰:现行婚姻法规定,有下列情形之一,导致离婚的,无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。”其中有配偶者与他人同居的”,司法解释的判定标准是有配偶者与婚外异性,不以夫妻名义,持续、稳定地共同居住。也就是说,婚内出轨并不等同于同居,构不成同居的不包括在离婚损害赔偿范围内。

  但在司法实践中,有的法院将不构成同居的婚内不忠行为视为过错,判决错方给予损害赔偿。然而,在类似的情况下,许多法院根据现行婚姻法的规定,驳回了无辜方的损害赔偿请求。

  对此,《婚姻家庭法》草案扩大了离婚损害赔偿的范围,在现行法律“与他人同居”等四种情形的基础上,增加了“有其他重大过错”的总括条款。所谓的其他重大错误可以包括婚姻不忠和严重情节。这样有利于解决婚内出轨等离婚损害赔偿纠纷,法院基于自由裁量权支持无辜一方损害赔偿的判决会有所增加。澎湃新闻:我们注意到,民法典婚姻家庭编草案最终删除了以伪造、变造、冒用证件等方式骗取结婚登记的婚姻无效”的规定,由此引发较大争议。您如何看待这一立法考量?夏吟兰:以伪造、变造、冒用证件等方式骗取结婚登记的不属于婚姻无效的独立情形。以伪造、变造、冒用证件等方式骗取结婚登记的往往是为了掩盖重婚、疾病婚、近亲属通婚、未到法定婚龄等法律禁止结婚的情形,达到办理结婚登记的目的。因此,规定此类情形作为无效婚的情形之一,会出现实际上与婚姻无效其他情形交叉重复的情况,我个人认为,对于此类情形应当单独设立一条,由婚姻登记机关撤销该婚姻登记。澎湃新闻:在您看来,当前婚姻家庭中还有哪些现实问题需要立法进一步细化?夏吟兰:针对当前婚姻家庭中的一些现实问题,民法典婚姻家庭编草案还应继续细化,进一步维护家庭成员合法权益。比如,当一方要隐藏、转移、变卖、毁损、挥霍夫妻共同财产,造成夫妻共同财产严重损失的,另一方应有权要求赔偿;再如,应增加对配偶共同居住权的保护,限制对共同住所的处分权,以防婚姻弱势一方因离婚而无家可归。

  建议额外的夫妻要互相忠诚,共同生活,有互相扶持的义务。“首先,《草案》第821条夫妻应当互相忠实”是一条主张性规定,不能直接作为人民法院判决的依据。需要在夫妻个人关系中具体化。其次,夫妻同居的重要性远高于抚养。“结婚同居是男女在婚姻中追求的共同目标。强调夫妻应该共同生活,有利于促进家庭和谐,引导人们履行婚姻责任,共同抚养子女,防止过度的自私行为。

离婚冷静期的弊端(善意的提醒反而不理解)

此外,因感情不和,人民法院准予离婚是法律情形。但分居的前提是夫妻双方都有共同生活的法律义务。只有这样,双方无正当理由不能共同生活才构成分居。      

  加上夫妻之间的知情权。知情权是夫妻关系中的重要内容。知情权关系到婚姻或家庭重要利益的信息或决定,关系到丈夫或妻子的切身利益。在婚姻关系中,夫妻双方应享有了解和理解有关自身、婚姻利益和家庭利益的各种信息的权利,这是公民在婚姻关系中知情权的具体体现。夫妻知情权是夫妻之间相互忠诚、相互尊重的延伸。督促夫妻互相关心,防止夫妻一方对另一方隐瞒重要的事或事。夫妻之间的知情权是基于夫妻之间特殊的身份关系。婚姻中配偶之间的知情权是基于夫妻的忠诚义务。在涉及配偶利益的情况下,知情权不得被滥用。在配偶之间知情权的公认范围内,知情权也是有限的,受行使权利的条件、法律限制等限制。

  建议增加协商婚居权。首先,婚姻居所是夫妻双方履行法律义务、行使配偶权利的具体场所。还涉及诉讼、继承、遗弃等行为的认定。也关系到农村土地利益的分配,这一点很重要。为了维护家庭生活的稳定,促进男女平等,有必要明确规定婚姻和居住的约定权。其次,我国社会保障水平低。为了保护婚姻中弱势方(通常是已婚妇女)的权利,应对婚姻住所的处罚做出特殊限制。第三,《民法典》物权编关于居住权的规定,没有考虑婚姻家庭领域的特殊问题,没有规定合法居住权,使其相互衔接。离婚冷静期不是限制离婚自由,家暴等情形可通过诉讼离婚澎湃新闻:在立法过程中,离婚冷静期制度也引发了热烈讨论。30天的冷静期是否有必要性?它有何价值?夏吟兰:现在增加了一个30天的冷静期,也就是在这30天内,双方任何一方都有权利反悔,都可以到婚姻登记机关要求撤回离婚的申请。设置离婚冷静期是为自愿离婚的当事人在登记离婚中设置适当的时间门槛”,促进当事人冷静思考、妥善抉择,既能保障当事人的离婚自由,又能保障双方当事人作出正确抉择、保护好未成年子女的利益。澎湃新闻:有观点认为这是在干涉离婚自由。您怎么看?

  夏银兰:我认为离婚冷静期的目的不是为了限制离婚自由,而是为了保证离婚当事人的离婚意图真实、自愿。也就是说,我们为离婚设定了一个冷静期,在冷静期你会认真仔细的考虑。你想离婚吗?离婚是你的真实意图吗?这是为了防止当事人一时冲动轻率离婚或者逃避政策,所以我觉得规定离婚的冷静期是很有必要的。与此同时,设置离婚冷静期也是一次善意提醒,提醒大家谨慎行使权利,激发对婚姻家庭的责任心,使社会形成良好的婚姻家庭观。澎湃新闻:还有人担忧,在一方有家暴、虐待、遗弃等行为,甚至严重威胁到另一方生命安全时,离婚冷静期的存在增加了离婚成本,给在婚姻中处于弱势的人带来巨大隐患。有没有这种可能?如何解决?夏吟兰:对于一方存在家暴、虐待、遗弃等情形的,可以通过诉讼程序离婚。在处理离婚问题之前,根据反家庭暴力法的规定:当事人遭受家庭暴力或者面临家庭暴力现实危险的,可以依法向人民法院申请人身安全保护令,人民法院应当受理。协议离婚并不能真正解决家庭暴力问题,离婚后遭受家庭暴力的情形并不鲜见。公安、法院等公权力的介入与干预,才可以真正保护受害者的人身权利不受损害。专章规定未成年人监护制度是最优选择,建议构建儿童最大利益制度澎湃新闻:司法实践中,涉及监护的案件占比逐渐增加,您如何评价婚姻家庭编草案中设专章规定监护制度?夏吟兰:尽管民法总则已经对监护制度做出了明确规定,但监护制度内容日趋繁杂、精细,与民法总则日益体系化、逻辑化、高度抽象化的发展趋势不相适应。且现代监护制度中的具体权利与主体制度中的一般性、原则性的权利无法共同规定,监护制度已不能被主体制度所覆盖和吸收。为系统完整地实现监护制度的价值,更好地保障特定群体的权利,统一协调民法典总分立法架构,由民法总则总括式规定监护制度,并在婚姻家庭编中设专章规定监护制度具体内容,实为最优选择。

  但在相关制度的完善上,我建议将父母对未成年子女的照顾从监护制度中分离出来,在“父母与子女的权利义务”一节中规定,在监护一章中规定不受父母照顾的未成年人的监护。父母对子女的照顾制度和监护制度在功能和渊源上相似,但法律基础不同,不能相互包容。有必要区分两者,将监护制度置于父母照顾之后,作为父母照顾的补充和延伸。

  此外,应区分未成年人监护和成年人监护,扩大监护类型,系统重构监护制度。未成年人监护制度的建立应以保障被监护未成年人的最大利益为目标。成年人监护制度应包括支持决策——、尊重本人自决权、与替代决策并行、通过辅助决策和监护制度共同保障老年人和成年被监护人的权益。澎湃新闻:在未成年人保护上,目前是否还有完善空间?夏吟兰:民法典婚姻家庭编草案针对亲子关系诉讼”、收养原则”、收养条件”等内容作出了重要调整,彰显了保护未成年人的理念和担当。但从充分有效保护未成年人的视角审视,回应未成年人保护新理念新问题不足,法律规范的科学性、系统性、逻辑性、先进性尚存提升空间,应继续强化对未成年人的保护。

  另外,现在章法的问题是重视婚姻,忽视家庭。与婚姻的可分离性和流动性相比,亲子关系具有自然性、稳定性和可持续性,成为现代家庭立法的重点。而且各国都在基于儿童最大利益原则日益加强对儿童的法律保护,因此建议构建以儿童最大利益为核心价值的家庭关系体系。澎湃新闻记者 林平

离婚冷静期的弊端(善意的提醒反而不理解)
  • 的相关阅读